天津律师浅谈电子证据的保存与审查

   由于电子证据本身的特点，电子证据比其他证据更容易灭失且难以恢复，故电子证据的保全对于权利被侵害的一方来说意义尤其重要，对于申请人来说，保全电子证据的有效手段之一就是办理保全证据公证，让国家公证机关作为国家证明权的独立第三方对电子证据加以固定，由此作出的证据保全公证书便成为诉讼中的重要证据。对于人民法院来说，采取保全电子证据的措施必须持十分审慎的态度，在具体操作上有许多问题需要研究，因为申请人要求保全的证据通常存放在很复杂的地点，这其中既可能存放在被申请人的机器内或外围存储设备中，也可能存放在网络上的某台或数台服务器中，这就涉及到他人（包括第三人）的权利及顾客隐私权等问题。此外不同的操作者对数据的存放有不同的习惯，有的将数据设置成隐藏文件或将数据存放在隐藏的分区中，有的对数据进行了复杂的加密，所以保全电子证据并不是简单对数据进行拷贝、导出就能实现，往往需要将整个存储器从机器中拆卸出来并聘请专门人员对数据进行还原处理，这将对原用户的正常工作造成极大的不便，如果被保全人是大型的网络公司或专业数据公司，证据保全行为将损害不特定多数的合法客户的权利及危害他们的数据安全，一旦硬件损坏或误操作导致数据不能读取或数据毁坏，其带来的损失将是不可估量的，这一点必须引起我们的高度注意。

   电子证据极容易被篡改、伪造，所以运用电子证据定案时应加强审查判断，对提交给法庭或仲裁庭作为证据的电子文件的内容是否被计算机网络入侵者或是被用户自己篡改、伪造的审查，是对电子证据进行审核的最主要工作。对于电子证据的审查，必须注意以下几个方面：1、作为定案的电子证据必须具有客观真实性、关联性和合法性，在内容上要审查电子证据是否真实、有无剪裁、拼凑、伪造、篡改等，对于自相矛盾、内容前后不一致或不符合情理的电子证据，应谨慎对待，不可轻信；同时还需审查电子证据与待证事实之间的联系，确保电子证据的收集、调查和保全符合民事诉讼法规定的程序，对于违反法定程序收集的证据不能作为认定事实的根据。2、审查电子证据的来源，查明电子证据形成的时间、地点、对象、制作人、制作过程及设备情况，有无伪造和删改的可能。在审判实践中，对电子证据所基于的平台、应用软件、传输技术等特征要给予特别关注，这些特征将对计算机证据的认定产生直接的决定性作用。3、审查电子证据时应考虑到生成、存储或传递该数据电文的办法的可靠性,保护信息完整性的办法的可靠性,用于鉴别发端人的办法,以及任何其他相关因素。4、在审查过程中要综合全案证据加以分析，将电子证据纳入整个证据体系中，审查电子证据之间、电子证据与传统证据之间、单个证据与全案证据之间有无矛盾、是否吻合，审查证据之间的差异点能否得到合理的解释。5、审查电子证据本身的技术含量及加密条件、加密方法，审查有关电子商务的往来电文是否具备有效的数字签名。此外，还要审查电子证据载体的质量等等。

 四、 电子证据在诉讼实践中应注意的几点问题：

 （一）在诉讼中，对有争议的电子证据，应先核对其电子签名，如相符，应认定系拥有该电子签名的人所收发。对双方均认可的电子证据，其打印件应当作为证据使用。如当事人只提交打印稿，而原件已从电脑中永久删除的，除对方认可，否则无论对方是否有能力提出反证，该打印稿均不可作为定案根据。

 （二）法官在涉及电子证据的诉讼中，要具备基本的计算机知识，并且鉴于专业性限制，必要的情况下，应当引入专家评定制度，即由专门机构和专家对技术上的问题进行认证鉴定，注意专家意见，加大适用技术方法的力度，以保证最大限度的公正合理性。

 （三）在证据涉及电子邮件（E-mail）的诉讼中，当事人可以将导出的电子邮件放在软盘上提交人民法院www.lawtf007.com，经对方质证后无异议的，可打印出来经双方当事人签字后附卷。如对方有异议，应由人民法院按照现场勘验的方法亲自取证，现场勘验的笔录应由双方当事人当场签名。

 （四）对于电子证据间的效力大小问题，由第三方(如中间商或网络服务商)来储存记录或转存的计算机证据具有中立性，在诉讼中的证据效力高于来源于当事人双方的举证。有关事实和行为发生时留下电子证据的效力较以后专为诉讼的目的而形成的电子证据更为真实。